【京师南昌】隆彬讲公司法 | 如何防范出资协议的法律风险

发起人设立公司时，通常会签署出资协议。准确界定出资协议的法律性质，正确区分出资协议和公司章程的关系，是做好出资协议风险防控的基础，本文重点就前述问题提出风险防控建议。

股权并购法律合规风险防控指南

之如何防范出资协议的法律风险（下）

公司依法成立后，需要依法制定公司章程。当公司章程的内容与出资协议内容不一致的，适用出资协议还是公司章程呢？当出资协议有约定而章程没有规定的，能否适用出资协议呢？公司依法设立后，股东之间还能否依据出资协议来主张权利呢？例如，以解除出资协议的形式退出公司，依据出资协议要求股东承担出资的违约责任呢？

对于出资协议（也称合营协议、投资协议），公司法没有相关规定。原中外合资经营企业法出现过合营协议，但对合营协议与公司章程的关系没有相关规定。中外合资经营企业法废止后，公司制的外商投资企业的组织形式、组织机构及其活动准则适用公司法。

对于出资协议与公司章程的关系，我们认为，出资协议的使命是阶段性的，只约束设立过程中的发起人权利义务关系；公司依法设立后，出资协议因已实现合同目的完成使命而终止。各发起人签署公司章程、公司依法设立后，股东之间的关系由公司章程所调整。因此，对于出资协议有约定，但公司章程没有规定的，对于属于公司法调整范围内的内容，应按公司章程、公司法来履行。对于出资协议与公司章程有冲突的，应按公司章程履行。当然，如果出资协议当中有与公司无关内容的，当事人仍可以依据出资协议主张权利。

1.认识到签署出资协议的重要性，发起人在行动之前，应先签署完整的、可操作性的出资协议，以明确各方的权利义务以及责任分担等内容，让设立行为有约可依。

2.参照公司的治理规则，拟定“临时章程”，作为合伙体的治理结构、议事规则、监督体制，要防范公司设立过程中的合同风险、侵权风险。

3.出资协议的内容、各方诉求等，在公司设立后，要通过公司章程、股东会决议确定下来，才对股东、公司、高管等有法律约束力。

4.公司依法设立后，出资协议则已终止、完成历史使命，股东之间的行为应依据公司法、公司章程等开展活动，不再是发起人（股东）之间的契约安排。公司法、公司章程与契约安排最大的区别在于，公司法、公司章程的强制性，股东之间的约定违反公司法、公司章程的，会导致无效或可撤销；而契约安排是任意性的、法无禁止即可为。

微信扫描以下二维码加入“东湖新联会法治宣传直播平台”：